文丨李成龙，北京盈科（洛阳）律师事务所

【核心提示】

行为人将过期或即将过期的药品更改包装并进行销售，虽然有生产、销售劣药的行为，但是由于未对人体健康造成严重危害后果，不构成生产、销售劣药罪。根据刑法第一百四十九条的规定，如果生产销售金额在5万元以上则可以构成生产、销售伪劣产品罪。

【案情简介】

2003年林某从万某处购买50箱即将过期的“枫蓼肠胃康颗粒”。委托陈某更改包装后，运往广东销售。因包装不属于国字号而被退回。林某又找张某商量将“枫蓼肠胃康颗粒”更改包装销售，两人决定共同出资28万元，部分资金用于购买260箱有效期仅剩3、4个月的“枫蓼肠胃康颗粒”，部分资金交给陈某购买用于更改包装的设备和材料，陈某又安排陈某生找人私刻海药厂生产工人的名章并参与更改包装。2003年10月至2004年2月，林某、张某将110箱已改好包装的“枫蓼肠胃康颗粒”销售得赃款157920元，90箱(价值25.9万元)在销售中途因被他人冒领未得逞。张某将50箱（价值9万元）卖给曾某，由陈某生送货途中被查获，另在陈某的加工厂内缴获1577盒“枫蓼肠胃康颗粒”(价值1.8万元）。

【判决结果】

一审法院认为，被告人林某、张某把即将过期的药品让他人更改包装延长有效期并予以销售，属于生产、销售劣药的行为，但该药品没有造成人身伤害的后果，又因生产、销售的数额在五万元以上，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应予惩处；被告人陈某明知道更改包装的枫蓼肠胃康即将过期，却接受林某、张某的要求予以更改包装，延长有效期，其行为已构成生产伪劣产品罪；被告人陈某生明知陈某在更改药品包装，却接受陈某的安排找人私刻海药厂生产工人的名章并参与更改包装，其行为亦已构成生产伪劣产品罪。遂判决：被告人张某、林某、陈某、陈某生犯生产、销售伪劣产品罪，分别判处有期徒刑五年、三年六个月、三年和一年六个月，并各判处罚金20余万元不等。

张某等以一审认定其犯生产、销售伪劣产品罪的事实不清，证据不足为由上诉。

海口市中级人民法院经审理后认为，一审判决基本事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑基本适当，驳回上诉，维持原判。

【案例评析】

生产、销售、提供劣药罪和生产、销售伪劣产品罪分别规定在刑法第一百四十二条和第一百四十条，均属于刑法第三章破坏社会主义市场经济秩序罪的第一节生产、销售伪劣产品罪中的罪名。生产、销售、提供劣药罪，是指生产、销售劣药，以及药品使用单位的人员明知是劣药而提供给他人使用，对人体健康造成严重危害的行为。如果没有发生造成人体健康严重危害的后果，就不构成本罪。生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格的产品冒充合格产品，销售金额达到五万元以上的行为。

本案中林某、张某等人将过期的药品更改包装延长有效期并予以销售，符合《药品管理法》第98条第三款关于“未标明或者更改有效期的药品”属于劣药的规定，但是由于缺少对人体健康造成严重危害这一结果要件，不能以生产、销售劣药罪对林某、张某等人定罪处罚。但是，生产、销售劣药的行为也符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件，林某、张某等人生产、销售金额达到几十万元，已经达到了生产、销售伪劣产品罪的立案追诉标准，即销售金额五万元以上，故本案最终以生产、销售伪劣产品罪对行为人定罪量刑。